新反洗錢法將如何影響全球藝術(shù)品交易？

2013年，庫(kù)爾陶德藝術(shù)學(xué)院(Courtauld Institute of Art)的學(xué)者朱利安·斯塔拉布拉斯(Julian Stallabrass)在《倫敦書評(píng)》(London Review of Books)上寫道，“藝術(shù)對(duì)投資、騙稅、洗錢和進(jìn)入精英階層越是有用”，它就越是會(huì)在藝術(shù)博覽會(huì)上“堂而皇之地夸耀自己的無用本質(zhì)”。 斯塔拉布拉斯對(duì)藝術(shù)市場(chǎng)采取的“論戰(zhàn)式”的立場(chǎng)，一方面反映出業(yè)內(nèi)真實(shí)發(fā)生過的不法行為，另一方面也反映出了部分人對(duì)藝術(shù)的態(tài)度——藝術(shù)是一種具有主觀價(jià)值的動(dòng)產(chǎn)。 德勤2018年的一份報(bào)告指出：“鑒賞家和收藏家或許不會(huì)將稀有藝術(shù)品視為商品，但這常常就是市場(chǎng)對(duì)文物的看法，(而)非法投資者和企業(yè)更在這些物件中看到了額外的價(jià)值：他們將藝術(shù)品視為掩蓋、轉(zhuǎn)移、杠桿化非法所得的道具?！?

據(jù)稱，在一些備受矚目的案件中，涉及藝術(shù)品的買賣雙方都企圖利用藝術(shù)品市場(chǎng)來規(guī)避制裁，掩蓋贓款的來源，并逃避溯源檢查。 例如2020年7月，美國(guó)常設(shè)調(diào)查小組委員會(huì)(United States Permanent Subcommittee on Investigations)就發(fā)表過一份報(bào)告，認(rèn)為相關(guān)人士利用了藝術(shù)品市場(chǎng)缺乏透明度的特點(diǎn)，使得與普京總統(tǒng)有關(guān)聯(lián)的俄羅斯寡頭成功借用空殼公司的名義，購(gòu)買了總價(jià)值1800萬美元的藝術(shù)品，從而逃避了美國(guó)對(duì)俄羅斯金融腐敗分子的制裁。 2020年9月，F(xiàn)inCEN 文件泄露事件震驚了全球金融界。該泄密檔案詳細(xì)記錄了發(fā)送給 FinCEN(金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)，F(xiàn)inancial Crimes Enforcement Network)的2500多份文件，報(bào)告了價(jià)值約2萬億美元的可疑交易在全球各大銀行的流動(dòng)情況。這些泄密文件將各大拍賣行的古董買家與一家名為 Pantheon Worldwide Limited 的公司聯(lián)系了起來。Pantheon Worldwide Limited 是一家在香港和倫敦注冊(cè)的空殼公司，該公司與被指控的古董和藝術(shù)品販運(yùn)者有過多起曖昧的交易。由于金融系統(tǒng)的全球化性質(zhì)，Pantheon 在美國(guó)的業(yè)務(wù)也涉及到了歐洲和英國(guó)的行為主體，身為其中一員的渣打銀行最終向 FinCEN 呈交了可疑活動(dòng)報(bào)告。 新的現(xiàn)實(shí)，新的立法

部分是出于對(duì)此類解密事件的回應(yīng)，美國(guó)和歐盟的政府近期一直在聽取報(bào)告、洽詢以及設(shè)立新的反洗錢法(AML)，以反映與技術(shù)日益交織的現(xiàn)代全球化金融體系的復(fù)雜性。 2021年1月1日，美國(guó)參眾兩院投票通過了一項(xiàng)法案，將1970年《銀行保密法》(Bank Secrecy Act)的規(guī)則擴(kuò)大到藝術(shù)品市場(chǎng)，而古董和藝術(shù)品經(jīng)銷商更是法案特別關(guān)注的對(duì)象。該法案旨在加強(qiáng)反洗錢力度，通過要求收藏家確定 “最終受益所有人”(ultimate beneficial owner)，使買家更難通過離岸實(shí)體和空殼公司模糊自己的身份。 美國(guó)政府的法案緊隨一大批于2018年起草、在2020年逐步實(shí)施的歐盟法案。歐洲的反洗錢工作可以追溯到《馬斯特里赫特條約》(Maastricht Treaty ，1992)簽訂，即歐盟成立之前。1991年，AMLD1(Anti-Money Laundering Directive 1，反洗錢指令1)頒布，引入了客戶盡職調(diào)查(customer due diligence)、用戶身份識(shí)別和交易報(bào)告等預(yù)防性的舉措。

分別于2018年5月和10月發(fā)布的 AMLD5 和 AMLD6 兩項(xiàng)最新指令，影響了居住在歐盟和英國(guó)司法管轄區(qū)或從該區(qū)域購(gòu)買藝術(shù)品的藏家。這兩個(gè)文件正在整個(gè)歐盟范圍內(nèi)實(shí)施，但各國(guó)政府可以各自設(shè)定法律生效的時(shí)間表。“歐盟的各項(xiàng)指令足夠籠統(tǒng)，從而為地方解釋權(quán)或是國(guó)家監(jiān)管機(jī)構(gòu)層面更為具體的指導(dǎo)意見留下了足夠的空間，” 盧森堡德勤咨詢的阿斯特里德·白朗迪(Astrid Brandy)和馬克西姆·赫克爾(Maxime Heckel)說道。 盡管各國(guó)有能力解釋法律，但 AMLD5 和 AMLD6 都將規(guī)定明確的最新監(jiān)管領(lǐng)域。以 AMLD5 為例，涉及的領(lǐng)域包括虛擬貨幣、高風(fēng)險(xiǎn)第三方國(guó)家、實(shí)際所有權(quán)的識(shí)別以及跨國(guó)界國(guó)家所有權(quán)登記的統(tǒng)一。 AMLD6 則對(duì) AMLD5 的工作進(jìn)行了補(bǔ)充，擴(kuò)大了犯罪故意(criminal intentionality)的范圍，從而使藝術(shù)品買家也需要為洗錢指控負(fù)責(zé)。該指令規(guī)定，“在收貨時(shí)明知財(cái)產(chǎn)來源于犯罪活動(dòng)的情況下，卻依舊獲取、占有或使用該財(cái)產(chǎn) ”的，將被視作刑事犯罪，受到法律的制裁。 脫歐的復(fù)雜性

由于2020年1月達(dá)成了“脫歐”協(xié)議，AMLD5 被成功移植到了英國(guó)法律體系中，并于當(dāng)月正式生效。英國(guó)藝術(shù)市場(chǎng)的參與者現(xiàn)正積極努力，于2021年6月10日的最后期限之前，在英國(guó)稅務(wù)與海關(guān)總署(HMRC)完成遵守反洗錢規(guī)定的登記。英國(guó)之前的《犯罪行為收益法規(guī)》(Proceeds of Crime Act, 2002)曾初步制定了追繳非法活動(dòng)收益的措施，而 AMLD5 則成為完善相關(guān)法案的絕佳補(bǔ)充。 許多專家認(rèn)為，“脫歐”后的英國(guó)將繼續(xù)與歐盟在反洗錢方面進(jìn)行合作。“鑒于歐盟和英國(guó)在遏制——或者至少(被)認(rèn)為在遏制洗錢和恐怖主義融資方面具有共同的既得利益，雙方在執(zhí)行反洗錢法規(guī)方面的合作很可能會(huì)繼續(xù)下去，”Constantine Cannon 藝術(shù)和文化財(cái)產(chǎn)法律組織的合伙人阿茲米納·賈薩尼(Azmina Jasani)說。

FCS Compliance 的董事總經(jīng)理杰里·沃特斯(Jerry Waters)警告道：“英國(guó)擁有世界上最嚴(yán)格的反洗錢立法，但仍然被稱為‘世界洗錢之都’，(其原因是)法律的執(zhí)行不夠嚴(yán)格。” 因此，任何想要在英國(guó)和歐盟這個(gè) GDP 總值超過18萬億美元的市場(chǎng)購(gòu)買、交易和經(jīng)營(yíng)的藝術(shù)品藏家，都需要了解如何遵守新的制度，同時(shí)也要兼顧畫廊、拍賣行和其他賣方對(duì)藏家的要求。重要的是，美洲、亞洲和其他地區(qū)的經(jīng)銷商和收藏家在與英國(guó)和歐盟的客戶合作時(shí)，也需要按照新的法律法規(guī)行事。 藏家如何合規(guī)

現(xiàn)在，人們對(duì)收藏家的期望越來越高，希望他們能以絕對(duì)合法和合乎道德的方式購(gòu)買藝術(shù)品。大多數(shù)藏家要么是個(gè)人客戶，要么符合“藝術(shù)市場(chǎng)參與者”(art market participants, AMPs)的定義。從法律上來說，AMP 是代表自身業(yè)務(wù)或客戶進(jìn)行購(gòu)買的經(jīng)銷商，需要完成過至少一筆價(jià)值超過1萬歐元的相關(guān)交易。 因此，如果藏家打算以1萬歐元或以上的價(jià)格出售其收藏的藝術(shù)品，那么他們將受到新規(guī)定的實(shí)質(zhì)性管控。根據(jù)新規(guī)，藝術(shù)品市場(chǎng)交易的買方仍需采取額外的步驟，但并不需要進(jìn)行盡職調(diào)查。有報(bào)道稱，那些不想遵守反洗錢規(guī)定的經(jīng)銷商仍可以利用相關(guān)的法律漏洞，但此舉會(huì)有很大的風(fēng)險(xiǎn)。

“雖然出于客戶的角度，買家在購(gòu)買前對(duì)藝術(shù)品及其賣家進(jìn)行盡職調(diào)查是一種很好的做法，但買家一般無需對(duì)賣家進(jìn)行強(qiáng)制性的反洗錢調(diào)查?！?賈薩尼說，“但如果 AMP 買家購(gòu)買藝術(shù)品是出于轉(zhuǎn)售的目的，那么中間買家就必須對(duì)最終買家(end buyer)進(jìn)行反洗錢調(diào)查?！?舉個(gè)例子，如果一位巴黎的經(jīng)銷商代表一位意大利藏家在拍賣會(huì)上購(gòu)買了一幅價(jià)值5萬歐元的畫作，那么她便需要在最終完成交易前，對(duì)這位藏家進(jìn)行反洗錢盡職調(diào)查。 非 AMP 藏家需要采取的額外步驟包括提供個(gè)人身份證件和地址證明。當(dāng)他們通過 AMP 進(jìn)行購(gòu)買時(shí)，需要向 AMP 確認(rèn)其公司、信托、特殊目的實(shí)體(special purpose vehicles)和組織的實(shí)益擁有者。在遵守規(guī)定的同時(shí)，藏家應(yīng)一如既往地提高警惕，不要在沒有加密的情況下以電子方式傳輸這些信息——遵守規(guī)定并不意味著提高欺詐或身份盜竊的風(fēng)險(xiǎn)。此外，歐盟2018年的《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(General Data Protection Regulation, GDPR)也明確規(guī)定了歐洲和英國(guó)所涉及的 AMP 享有的最低隱私保護(hù)水平。

除此之外，AMP 也需要對(duì)從他們那里購(gòu)買藏品的藏家進(jìn)行最低水平的盡職調(diào)查，以確保一切無虞。因此，藏家也需做好準(zhǔn)備，經(jīng)銷商、顧問和拍賣行聯(lián)系人將會(huì)提出更多的問題。 根據(jù) Charles Russell Speechlys 的藝術(shù)品法律和奢侈品資產(chǎn)專家塔瑪拉·貝爾(Tamara Bell)的說法，交易過程中的危險(xiǎn)信號(hào)包括但不限于：“交易涉及熱點(diǎn)司法管轄區(qū)(例如資金來自敘利亞或津巴布韋)，買家是更有可能涉及腐敗的‘政治人物’(例如政客或國(guó)有石油公司的董事會(huì)成員)，抑或買家(或賣家)曾被卷入反洗錢調(diào)查?！? 藝術(shù)品市場(chǎng)合規(guī)平臺(tái) ArtAML 的創(chuàng)始人蘇珊·J.芒福德(Susan J Mumford)表示，藏家應(yīng)該接受新的法律制度，并享受其帶來的好處：“現(xiàn)實(shí)情況是，反洗錢制度不會(huì)消失。從我聽到的消息來看，無論時(shí)間的推移、范圍的變化，英國(guó)也還是很有可能與歐盟保持步調(diào)一致，”她說，“我對(duì)個(gè)人和機(jī)構(gòu)的建議是，從我的書中學(xué)會(huì)一件事：反洗錢已愈發(fā)成為參與現(xiàn)代藝術(shù)市場(chǎng)的必要現(xiàn)實(shí)。” 她最后補(bǔ)充道：“承認(rèn)這一點(diǎn)將使你在游戲中處于領(lǐng)先的地位。